贵州省人民政府修改、废止部分政府规章的决定
贵州省人民政府
贵州省人民政府修改、废止部分政府规章的决定
第77号
《贵州省人民政府修改、废止部分政府规章的决定》已经2004年6月24日省人民政府第19次常务会议通过，现予以公布，自2004年7月1日起施行。
省 长 石秀诗
二○○四年六月二十九日
贵州省人民政府修改、废止部分政府规章的决定
根据《中华人民共和国立法法》、《中华人民共和国行政许可法》、《规章制定程序条例》的有关规定，省人民政府对符合行政许可法设定的行政许可事项完善了条件、程序、期限；对不符合行政许可法以及与上位法相抵触的行政许可事项进行了废止或者删除；对上位法已经作出明确规定的行政许可事项，按国家的有关规定执行。据此，省人民政府决定修改以下规章：
一、《贵州省城市规划设计管理办法》
1将第六条修改为：“省外持有《城市规划设计证书》的单位到我省从事城市规划设计活动，应当持证书副本到省城市规划行政主管部门备案”。
2将第七条修改为：“港、澳、台地区和国外城市规划设计单位到我省从事城市规划设计活动，应当到省城市规划行政主管部门进行备案”。
3将第二十二条修改为：“违反本办法第十一条、第十二条第（一）、（二）、（三）项规定的，由县级以上城市规划行政主管部门责令限期改正，并可视情节轻重处以１０００元以上、３００００元以下罚款”。
二、《贵州省城市房屋拆迁管理办法》刊
1删除第八条中的“委托拆迁的，被委托人必须是持有省建设行政主管部门核发的房屋拆
迁资格证书的房屋拆迁单位”。
2将第七条第四款中的“房屋拆迁管理部门应当自收到申请之日起30日内，对申请事项进行审查；经审查，对符合条件的，颁发房屋拆迁许可证”。修改为：“房屋拆迁管理部门应当自受理申请之日起20日内作出决定。对符合条件的，应予以批准；不符合条件的，依法作出不予行政许可的书面决定并说明理由”。
三、《贵州省城市绿化管理办法》
第二十八条增加两款，作为第二款、第三款：“确需砍伐、移植树木的，应当具备下列条件：有合法的用地手续；符合城市规划要求；有相应的绿化配套方案。
城市绿化行政主管部门应当自受理申请之日起20日内作出决定。对符合条件的，应予以批准；不符合条件的，依法作出不予行政许可的书面决定并说明理由”。
四、《贵州省风景名胜区管理办法》
1将第二十六条修改为：“在风景名胜区进行建设需要申请用地的，应当持经批准的建设选址审批书和国家批准建设项目的有关文件，向城市规划行政主管部门申请定点，由城市规划行政主管部门核定其用地位置和界限，核发建设用地规划许可证。建设单位或个人在取得建设用地规划许可证后 ，方可申请办理建设用地使用证手续”。
2将第二十七条修改为：“在风景名胜区内新建、扩建和改建建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程设施，应当持建设选址审批书和建设用地规划许可证以及有关批准文件向城市规划行政主管部门提出申请，由城市规划行政主管部门根据规划要求审定规划设计方案，核发建设工程规划许可证。建设单位或个人取得建设工程规划许可证和其他有关批准文件后，申请办理开工手续，经建设行政主管部门现场验线方可施工”。
3第三十二条增加一款，作为第二款：“风景名胜区管理机构应当自受理申请之日起20日内作出决定。对符合条件的，应予以批准；不符合条件的，依法作出不予行政许可的书面决定并说明理由”。
五、《黄果树风景名胜区管理办法》
删除第十条中的“未经管理处批准”。
六、《贵州省城镇垃圾管理暂行办法》
删除第十七条第二款中的“应具备相应的从业资质”。
七、《贵州省速递业务管理办法》
将第七条第一款修改为：“申请从事速递业务经营活动的非邮政单位，应当经工商行政管理
部门注册登记，并按规定报省邮政主管部门批准，方可从事速递业务经营活动”。
将第七条第二款修改为：“省邮政主管部门应当向社会公告从事速递业务经营活动的非邮政单位”。
八、《贵州省实施<盐业管理条例>办法》
1删除第五条中的“计划外从省外购进盐，须经省盐务管理局批准”。
2删除第七条中的“需跨地、州 （市）行政区域的，应经省盐务管理局批准。需跨县（市、特区、区）行政区域的，应经盐务管理分局批准”。
3将第九条第一款修改为：“工业盐及其它行业用盐应当向省内盐业批发单位购进，并保证专盐专用，不得挪作他用或向非盐业公司的企业、个人采购、转售”。
九、《贵州省邮电通信线路设施保护办法》
1将第十一条修改为：“通信线路设施一般不得迁改。必须迁改时，应当征得该电信设施产权人的同意，并按照国务院、中央军委《关于保护通信线路的规定》，承担迁改工程所需的费用和材料”。
2将第十二条第二款修改为：“在通信线路设施两侧各
100米范围内，一般不得进行爆破作业。必须进行爆破作业的，应当事先通知有关电信业务经营者，并采取严密的防护措施”。
3将第十三条修改为：“兴建输电线路、电气铁道、广播线路或安装无线电干扰性电气设备，兴建有腐蚀性排放物的设施，生产爆炸性产品的工厂等，可能危及通信线路设施安全和影响通信畅通的，应当事先通知有关电信业务经营者，并采取严格的技术防护措施”。
十、《贵州省机动车交易管理办法》
删除第五条、第六条第一款、第八条、第九条、第二十条、第二十一条。
十一、《贵州省公路路产损害赔（补）偿及处罚暂行规定》
1第四条之后增加一条，作为第五条：“因生产、建设或者其他原因需要挖掘公路、公路用地和履带车、铁轮车或者其它有害路面的车辆需要行驶公路的，应当符合下列条件：采取有效的防护措施；确保公路畅通；不得影响交通安全；具有不低于该路段原有的技术标准的修复、改建、重建方案。
申请人向县级公路管理机构提出申请，公路管理机构应当自受理申请之日起15日内作出决定。对符合条件的，应予以批准；不符合条件的，依法作出不予行政许可的书面决定并说明理由”。
2第八条后增加一条，作为第十条：“特殊情况需要临时占（利）用公路、公路用地和其他设施，应当符合下列条件：确保公路畅通；不得影响交通安全。
申请人向县级公路管理机构提出申请，公路管理机构应当自受理申请之日起15日内作出决定。对符合条件的，应予以批准；不符合条件的，依法作出不予行政许可的书面决定并说明理由”。
3将第十五条修改为：“禁止将公路作为检验机动车制动性能的试车场地”。
4第十六条后增加一条，作为第十九条：“超限运输的车辆通行公路和桥梁，应当符合下列条件：符合通行公路和桥梁的限定荷载要求;采取有效的防护措施；悬挂明显的标志；不得影响交通安全。
申请人向县级以上公路管理机构提出申请，公路管理机构应当自受理申请之日起15日内作出决定。对符合条件的，应予以批准；不符合条件的，依法作出不予行政许可的书面决定并
明理由”。
十二、《贵州省高等级公路养护管理暂行办法》
1删除第十三条中“如特殊原因需要进入高等级公路时，必须经过高等级公路管理分处批准。批准上路时，应一律着安全标志服并沿规定的路线行进”。
2将第十五条第（八）项修改为：“除高等级公路养护机构、高等级公路征费机构和公安交通管理机关外，在高等级公路上及用地内、立交桥、跨线桥、平交道口、匝道上设置标志牌、宣传广告牌等，应当向高等级公路管理机构提出申请，并符合下列条件：设置标志牌，应当以保证公路畅通和交通安全为目的；标志牌应当符合国家标准；设置宣传广告牌，不得影响交通安全，并与公路两侧景观相协调。
申请人向高等级公路管理机构提出申请，高等级公路管理机构应当自受理申请之日起15日内作出决定。对符合条件的，应予以批准；不符合条件的，依法作出不予行政许可的书面决定并说明理由”。
3第十六条增加第二款、第三款：“占用、利用高等级公路及其用地和设施，修建跨（穿）越高等级公路的桥梁、渡槽、管线等设施，或者在高等级公路上临时作业的，应当符合下列条件：跨（穿）越管线与高等级公路的交叉角、最小垂直距离、最小水平距离及管顶距路
面结构层面的高度符合技术标准和有关规定；确保公路畅通；不得影响交通安全。
申请人向高等级公路管理机构提出申请，高等级公路管理机构应当自受理申请之日起15日内作出决定。对符合条件的，应予以批准；不符合条件的，依法作出不予行政许可的书面决定并说明理由”。
4将第十七条第一款中的“任何超限车辆不得任意通行，需要在高等级公路上进行超限运输的，必须经高等级公路管理分处和公安交通管理机关同意，申请办理超限运输车辆特殊通行证，采取相应技术保护措施后，按指定时间、路线、车道和时速通行。采取技术保护措施或损坏公路及其设施所发生的费用，由超限运输单位承担”。修改为：“超限运输车辆在高等级公路上通行，应当向高等级公路管理机构和公安交通管理机关提出申请，并符合下列条件：符合通行公路和桥梁的限定荷载要求；采取有效的防护措施；悬挂明显的标志；不得影响交通安全。
申请人向高等级公路管理机构和公安交通管理机关提出申请，高等级公路管理机构和公安交通管理机关应当自受理申请之日起15日内作出决定。对符合条件的，应予以批准；不符合条件的，依法作出不予行政许可的书面决定并说明理由”。
十三、《贵州省有线电视管理办法》
1删除第十三条第四款。
2将第十六条第（五）项修改为：“播放的影视节目制品，不得私自翻录、出售、出租、交换或转借，不得在无线电视台、录像放映单位播放”。
3将第十八条修改为：“违反本办法第十三条第一款、第二款、第十五条第一款和第十六条第（二）项、第（五）项规定的，由县以上广播电视行政管理部门依照国务院《广播电视管理条例》、《贵州省广播电视管理条例》和《有线电视管理暂行办法》的规定予以处罚。违反本办法第六条第二款规定的，由无线电管理部门依法处罚。违反本办法第十三条第四款
规定的，由县以上建设行政管理部门依法处罚”。
十四、《贵州省生猪屠宰管理办法》
删除第七条第二款。
十五、《贵州省全民所有制工业企业转换经营机制实施办法》
删除第十四条第三款。
十六、《贵州省企业新产品暂行管理办法》
删除第十二条至第十九条 、第二十七条 。
十七、《贵州省电力设施保护办法》
1将第十五条修改为：“任何单位和个人不得在距电力设施周围500米（水平距离）范围内进行爆破作业。确因建设需要在上述范围内进行爆破作业时，应当制定可靠的爆破方案及安全防范措施，经县级电力管理部门批准后，方可进行爆破作业。
电力管理部门应当自受理申请之日起20日内作出决定。对符合条件的，应予以批准；不符合条件的，依法作出不予行政许可的书面决定并说明理由”。
2将第十六条修改为：“超过4米高的车辆或机械通过架空电力线路时，应当采取安全防范措施，经县级电力管理部门批准后，方可通行。
电力管理部门应当自收到申请之日起20日内进行审查。对符合条件的，应予以批准；对不符合条件的，依法作出不予行政许可的书面决定并说明理由”。
十八、《贵州省公共场所治安管理办法》
1删除第七条第一款、第二款、第八条、第九条、第十三条、第十八条。
2将第十六条修改为：“在公共场所介绍或者容留卖淫、嫖娼、赌博、贩卖吸食毒品，制作传播淫秽物品以及其他违法犯罪活动的，除对违法犯罪者、公共场所负责人、治安负责人和直接责任人依法处罚外，对公共场所给予警告并责令其限期整改；拒不改正的，可以处以1万元以下罚款”。
3将第十七条修改为：“依照本办法处以罚款、责令限期整改，由县级以上人民政府公安机关裁决”。
十九、《贵州省旅店业管理规定》
将第七条修改为：“旅店业歇业、转业、搬迁、合并和变更经营项目，应当向原登记发证的工商部门申请办理有关手续”。
二十、《贵州省旧货业治安管理办法》
1将第四条第一款修改为：“经营旧货业，应当按规定申请办理有关经营手续，并报当地县级公安机关备案”。
删除第二款、第三款中的“禁止无证经营”和“因故歇业、停业、转业、迁移地址、合并或变更经营项目及单位负责人时，应当向原发证机关申请办理旧货业经营证照注销或变更手续”。
2将第五条第（三）项修改为：“在醒目处悬挂营业执照等接受公安机关的治安管理和安
全监督检查，并积极协助查处违法犯罪”。
3删除第十条、第十四条、第十五条。
二十一、《贵州省防雷减灾管理办法》
1删除第十条第二款、第十三条、第十八条第（一）项、第（二）项、第（六）项。
2将第十一条修改为：“县级以上气象主管机构负责防雷装置的设计审查；对新建、扩建、改建的建（构）筑物施工图设计文件由建设行政主管部门或者有关部门统一受理，其中防雷部分的设计文件由气象主管机构负责审查。防雷装置的设计应当符合国家有关防雷技术标准规范。气象主管机构应当自收到防雷装置的设计文件之日起15日内出具审查意见。对符合条件的，应予以批准；对不符合条件的，行政机关依法作出不予行政许可的书面决定，应当说明理由，并告知申请人享有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利。未经批准的防雷设计文件，不得交付施工。工程竣工验收时，应当有气象主管机构人员参加防雷装置的竣工验收”。
二十二、《贵州省人工影响天气管理办法》
将第八条第一款修改为：“从事人工影响天气作业的组织，应当具备省气象主管机构规定的资格条件”。
将第二款修改为：“从事人工影响天气作业的人员，经气象主管机构培训、考核合格后，方可实施人工影响天气作业”。
二十三、《贵州省体育经营活动管理办法》
1将第六条修改为：“从事体育经营活动的单位和个人，应当符合有关法律、法规和本办法规定的从业条件和标准，到当地工商行政管理部门登记注册后，报同级体育主管部门备案”。
2将第八条修改为：“凡从事体育经营活动的，应当向体育主管部门提交下列备案材料：
（一）申请报告书，对具备的各项条件作出说明，并附有关证明文件；（二）有关合同、协议书的副本”。
3将第九条修改为：“以本省名义和外商投资企业从事体育经营活动的，应当向省体育主管部门备案。以本地、州、市名义从事体育经营活动的，应当向地、州、市体育主管部门备案。以本县名义和个人从事体育经营活动的，应当向县级体育主管部门备案”。
4将第十条修改为：“举办一次性体育经营活动按下列规定备案：（一）在本行政区域举办的，报当地体育主管部门备案；（二）跨省内行政区域举办的，报上一级体育主管部门备案；（三）国际性、全国性和跨省举办的，按规定报省体育主管部门或国家体育主管部门备案”。5删除第十一条、第十三条、第十六条。
6将第十二条修改为：“经营者不得擅自变更经营项目、内容和场所等事项。需要变更的，经原登记注册的工商行政管理部门办理变更手续后，应当向体育主管部门备案”。
7将第十七条修改为：“使用不符合规定的体育设施、器材从事体育经营活动的，由体育
主管部门给予警告，责令限期改正；逾期不改正的，处以500元至5000元的罚款”。
二十四、《贵州省工程建设场地地震安全性评价管理规定》
1将第四条第一款修改为：“省人民政府防震减灾行政主管部门（以下简称省防震减灾行政主管部门）负责全省地震安全性评价工作的管理和监督，确定抗震设防要求”。
2将第十一条第一款修改为：“承担地震安全性评价的单位必须持有国务院防震减灾行政主管部门颁发的地震安全性评价许可证书”。
3删除第十二条、第十四条。
二十五、《贵州省地质灾害防治管理暂行办法》
删除第十一条。
二十六、《贵州省保守国家秘密实施细则》
1将第二十条修改为：“新闻出版、广播电视部门，应当遵守有关保密规定，不得公开报道和出版涉及国家秘密的稿件、书籍等资料；对难以判断内容是否涉及国家秘密的，应当按照国家有关规定予以确定”。
2将第二十一条修改为：“各种公开展览的展品及说明，不得涉及国家秘密。确需涉及国家秘密的，主办单位应当制定专项保密方案并组织实施。必要时，有关保密工作部门应当参与主办单位展览工作”。
二十七、《贵州省实施＜公共场所卫生管理条例＞办法＝
将第九条修改为：“经营单位应当负责所经营的公共场所的卫生管理，组织本单位从业人员健康检查、卫生知识培训和申领卫生许可证”。
二十八、《贵州省城镇饮用水卫生监督管理办法》
1将第八条修改为：“生活饮用水供水系统中采用的设备、材料、涂料、净水剂、除垢剂等，应当符合国家卫生标准和卫生要求”。
2将第十一条修改为：“供水单位的制水、管水人员，二次供水单位的管水人员，应当每年进行一次预防性健康检查，按照国家有关规定持《健康合格证》上岗。痢疾、伤寒、病毒性肝炎、活动性肺结核、化脓性和渗出性皮肤病等从业禁忌症患者和病原携带者，不得从事制水、管水工作”。
3将第十二条第一款修改为：“供水单位在自检合格后，应当向县级卫生行政部门提出核发《生活饮用水卫生许可证》的申请，县级卫生行政部门应当自收到申请之日起5日内到现场对其生产场所是否符合卫生要求；水质检验是否符合国家卫生标准；从业人员是否有健康合格证进行审查。审查合格的，在15日内核发《生活饮用水卫生许可证》；审查不合格的，依法作出不予行政许可的书面决定并说明理由”。
将第十二条第二款修改为：“新建、改建、扩建供水工程，应当将厂址选择、设计等文件及图纸报县级卫生行政部门进行卫生设计审查。县级卫生行政部门应当自收到申报材料之日起10日内进行审查，对符合条件的予以批准；不符合条件的，依法作出不予行政许可的书面决定并说明理由。供水工程竣工时，县级卫生行政部门应当在竣工之日起5日内到现场进行审查。审查合格的，在10日内核发《生活饮用水卫生许可证》；审查不合格的，依法作出不予行政许可的书面决定并说明理由”。
二十九、《贵州省森林公园管理办法》
1第十二条增加一款作为第二款：“森林公园的撤销、合并、变更及其范围、界线的调整应当提交以下材料：（一）申请文件；（二）合并、变更合同或者协议；（三）范围、界线调整的图件”。
第十二条增加一款作为第三款：“审批机关应当自收到申报材料之日起20日内进行审查。对符合条件的，应予以批准；不符合条件的，依法作出不予行政许可的书面决定并说明理由”。2将第十三条修改为：“批准建立省级、县(市、区)级森林公园,审批机关应当在收到申请
报告及有关资料之日起20日内进行审查。对符合条件的，应予以批准；不符合条件的，依法作出不予行政许可的书面决定并说明理由”。
三十、《贵州省森林采伐限额管理办法》
删除第六条第（二）项、第九条、第十一条、第十二条、第十三条、第十六条、第二十条。
三十一、《贵州省木材流通管理办法》
删除第十四条。
三十二、《贵州省旅游区（点）导游员管理办法》
1将第三条第一款修改为：“本办法所称旅游区(点)导游员(以下简称导游员), 是指符合本办法的规定，接受旅游区(点)经营者的委派, 在旅游区(点)范围内提供向导、讲解等旅游服务的人员”。
2删除第四条、第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十四条、第二十二条、第
二十七条第二款。
3将第五条修改为：“旅游区（点）导游员应当具备下列条件：具有初级中学以上学历；身体健康, 无传染性疾病；具有完全民事行为能力；具有适应导游需要的基本知识和语言表达能力的中华人民共和国公民。
旅游区（点）导游员应当佩带上岗证。上岗证应当贴有导游员照片，载明其姓名、性别、编号、服务的旅游区（点）等内容。证件由旅游区（点）经营者制发”。
4将第二十一条第一款中的“无导游员证的人员进行导游活动的”。修改为：“无上岗证的人员进行导游活动的”。
将第二十一条第二款中的“旅游区(点) 经营者委派无导游员证的人员进行导游活动的”。修改为：“旅游区(点) 经营者委派无上岗证的人员进行导游活动的”。
5删除第二十三条中的“情节严重的，吊销导游员证”。
6删除第二十四条中的“情节严重的，吊销导游员证”。
省人民政府决定废止以下规章：
一、《贵州省劳动保护规定（试行）》
二、《贵州省矿山安全生产条件合格证管理办法》
三、《贵州省商贸计量管理办法》
四、《贵州省省级经济技术开发区试行办法》
五、《贵州省乡镇煤矿安全管理暂行办法》
六、《贵州省建筑企业和工程项目安全认证管理办法》
七、《贵州省环境污染治理工程资格证书管理办法》
八、《贵州省社会力量办学管理试行办法》
九、《贵州省关于多渠道筹措基础教育经费暂行办法》
十、《贵州省基础教育实行分级办学分级管理的暂行规定》
十一、《贵州省贯彻落实＜中华人民共和国民族区域自治法＞若干问题的规定》
十二、《贵州省宗教活动场所管理办法》
十三、《贵州省文化市场管理办法（试行）》
十四、《贵州省人民政府贯彻执行＜音像制品管理条例＞若干规定》
十五、《贵州省实施＜基本农田保护条例＞办法》
十六、《贵州省社会公共安全技术防范管理规定》
十七、《贵州省实施＜中华人民共和国道路交通管理条例＞办法》
十八、《贵州省高等级汽车专用公路交通管理暂行办法》
十九、《贵州省建立道路交通安全责任制规定》
二十、《贵州省农贸市场畜禽检疫肉品检验暂行规定》
二十一、《贵州省对销往省外的木竹材收取森林资源补偿费的规定》
二十二、《贵州省森林采伐更新管理规定》
二十三、《贵州省婚姻登记管理办法》
二十四、《贵州省林木种子经营办法》
二十五、《贵州省实施＜医疗事故处理办法＞细则》（试行）
二十六、《贵州省工业企业劳动卫生管理条例实施细则》
二十七、《贵州省报刊管理暂行规定》
本决定自2004年 7月1日起施行。修改的32件规章根据本决定作相应修改，条文顺序相应调整，重新公布；废止的27件规章自2004年7月1日起停止施行。
浅析劳动法律关系的社会法属性
谢侃
美国法律哲学家埃德加·博登海默在《法理学：法律哲学和法律方法》一书中写道：“尽管法律是一种必不可少的具有高度助益的社会生活制度，但是，它象其他大多数人定制度一样也存在一些弊端。如果我们对这些弊端不给予足够的重视或者完全视而不见，那么它们就会发展成严重的操作困难。”法律所具有的滞后性、不周延性、模糊性等弊端是法律自身特性所决定的，法律不能通过自身进行自给自足的完善，需要人为的弥补。法官由于不能拒绝裁判，往往在没有明确法律前提的情况下就必须作出选择、判断，特别是在一些立法涉足不深的新领域，当法官们找不到一个明确的、周延的、适时的、充分的法律规定时，就不得不对已有的法律予以解释或在此基础上进行创造。法官造法是不可避免之事实，但同时也产生了诸多弊端，贝卡利亚、罗伯斯比尔、孟德斯鸠、卢梭等人都曾强烈主张剥夺和限制法官解释法律、创造法律的权力。法官在具体的案件中解释法律、创造法律必定要遵循一定原则，没有原则的解释、创造，只能是表达法官的恣意与懵动。而在个案中，要找到进行解释所遵循的原则，首先是要确定案件中法律关系的属性，法律关系的属性决定和限定了解释法律、创造法律所应遵循的原则，它将直接影响案件的程序和实体处理。如税务行政机关与企业法人之间的加工承揽纠纷，被判定为民事法律关系属性后，即可遵循自愿原则对涉及纷争所需法律进行解释，但若双方之间是税收纷争，被判定为行政管理法律关系，则自愿原则就无法适用，法律关系属性决定了适用什么原则。案件中法律关系属性确定恰当与否，对案件的裁判至关重要，特别是对法律规定较不完善领域的司法更为重要，它可以为法官指明寻找原则的方向，限定原则的范围。笔者认为，当前，劳动法律关系应是具社会法属性的法律关系，而非具民事法律或行政法律属性的法律关系。
一、计划经济模式造就了劳动法律关系在历史上的行政法律属性
马克思曾指出：“法的关系正象国家的形式一样，既不能从它本身来理解，也不能从所谓人类精神的一般发展来理解，相反，它们根源于物质的生活关系。”社会经济的发展离不开人类劳动，劳动与经济紧密相联，在社会中，对劳动法律关系属性的认识必定受到社会经济状况的强烈影响。我国从半殖民地半封建社会直接过渡到社会主义社会，并且长期实行计划经济，在目前的市场经济模式以前，生产资料和劳动力完全由国家控制，统一由国家计划安排。不管是企业中的劳动者、机关事业单位的劳动者，还是农村的农民都成为国家管理的对象，国家为每一个人安排职业、就业单位、限定就业地域等等，更甚者，农村的小孩一出生便被以户口的形式安排了职业——农民。劳动者被安排后也无法自由流动，丝毫没有选择，国家成了唯一的用人单位，全体劳动者都受雇于国家，劳动者与国家形成一种人身依附关系。这种用人单位（国家）与劳动者之间的依附关系在形式上表现为一种行政管理关系，社会的各个行业在国家机关里都有对应的系统局（部），如纺织局、轻工局等等，由这些国家机关以各种文件自上而下发出行政命令（文件）对劳动者进行管理，企业也象国家机关一样分为股科处厅部等级别实行自上而下的人员管理。劳动者隶属于用人单位，双方没有协商，没有互动，只有由上至下的单向命令，用人单位也不与劳动者签订任何合同，双方在法律地位上不平等，只表现为一种行政隶属关系。这种状况导致人们对劳动、劳动关系、劳动法律关系的认识行政化，国家对劳动者的管理就是行政管理，双方就是行政管理关系，这种被当时法律法规所调控的劳动关系具有的是行政法律属性。
二、市场经济的推行使劳动法律关系具有民事法律的属性
恩格斯曾指出：“法的发展的进程大部分只在于首先设法消除那些由于将经济关系直接翻译成法律原则而产生的矛盾，建立和谐的法的体系，然后是经济进一步发展的影响和强制力又一再突破这个体系，并使它陷入新的矛盾（这里我暂时只谈民法）”。社会经济的发展变化促使包括法律在内的上层建筑发展变化。我国实行改革开放后，逐步推行市场经济，宪法数次修改，生产资料不再由国家单一占有，经济上主要实行市场竞争。多种所有制形式的企业应运而生，企业之间竞争日趋激烈，在这些用人单位劳动的劳动者不能如计划经济时期享有稳定的岗位、稳定的工资福利，另一方面，由于政策的允许和城镇发展对农村劳动力的需求，大量农村的劳动者转移到城镇就业，劳动力的流动加大。劳动者无法或者是可以不再依附于局限的用人单位，经济发展为劳动者提供了更多的就业空间，当劳动者有权有条件选择自己劳动力出让的对象时，用人单位已无法用以往的行政管理方式对双方之间的权利义务进行划分，双方呈现出一种形式上的平等关系。在平等主体之间要进行某种转让或交易，为了确定双方权利义务，双方的选择只能是也只会是协议（合同），也只有合同才能承担起这一职能。前些年，全社会大力推行全员合同制，以合同形式改变之前的行政化管理，以合同的形式来确认、表达、促成双方的平等。国家先后用行政法规、规章对劳动合同予以了确认，如1980国务院颁布的《中华人民共和国中外合资经营企业劳动管理规定》，1983年劳动人事部发布的《关于积极试行劳动合同制的通知》，1986年国务院颁布的《国营企业实行劳动合同制暂行规定》，至1994年，全国人大制定《劳动法》，用法律形式确认劳动合同。这些法律、法规、规章本身并没有规定劳动合同是一种民事合同或者劳动法律关系具有民事法律属性，但从实践操作和理论解释来看，它们是运用了民事法律理论。如劳动法规定，订立劳动合同应当平等自愿、协商一致，又如劳动部在《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》中规定，“劳动争议发生之日”是指当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日，这些都是源于民事法律理论。法国学者勒内·达维德在其《当代主要法律体系》一书中指出：“民法在我们的各类法律中起了基础学科的作用，法的其他门类曾以其为模式（行政法）或为某些类的关系努力使之完善（劳动法）。”用人单位和劳动者呈现形式上的平等状况后，民事法律理论被运用其中是顺理成章的结果，因为除此之外，没有其他理论能够胜任。世界上的许多国家，劳动法都根源于民法，如德国、日本、瑞士都曾在民法中规定“雇佣”章节，意大利直接把劳动法制定在民法典中。我国的现行的劳动法理论也是以劳动合同为契机，以形式平等为基础，从民事法律理论发展起来的，逐步摆脱以往所具有的行政法律属性，转而具有民事法律属性。
劳动法律关系从行政法律属性到民事法律属性，笔者认为这是一种社会进步，解除人身依附，赋予劳动者一定自由选择的权利。就个人而言，提升了个人的权利,就社会而言，优化了资源配置，促进了生产力发展，完成了从“人身到契约”的社会发展过程，劳动者与用人单位实现了形式上的平等。
三、劳动者与用人单位之间存在实质上的不平等
（一）劳动力供需状况决定了实质上的不平等
国家统计局公布的2002年国民经济和社会发展统计公报显示：全国就业人员7亿3千万，其中城镇就业人员2亿4千万，城镇登记失业率为4％。据此推算，2002年城镇登记失业人口约为一千万，此仅仅为城镇登记失业部分，加上隐形的和农村的，再加上每年递增的部分，数量非常庞大，据某些学者估计，现今失业人口大约在2亿人左右，相当于一个大国人口的总数。我国就业压力沉重是不争之事实，劳动力大量过剩，供大大过于求，在这种状况下，劳动者要得到一个岗位相当不容易，整个劳动力市场呈现买方主导局面。劳动力不同与其他商品，其他商品在呈现买方市场时，投资就会萎缩，商品减少，市场就会趋于均衡，而劳动力附着于人身，其无法在一定时间内减少，劳动者为了获取生活资料维持生存就必须进入市场进行劳动，整个劳动力市场就会呈现一种偏激状态。劳动者就业竞争激烈，用人单位可以充分选择并且压低工资水平、减少福利等等，劳动者弱者地位突出，在签订劳动合同时总处于一种附合地位。近日在东北某高校举行的人才招聘会上,有的毕业生为了挤进自己向往的单位,竟主动提出“零工资就业”,即在试用期不要钱,经过考验得到认可后再建立劳动关系。在“僧多粥少”的就业环境下，劳动者宁愿放弃作为生存所必需的工资，放弃某些作为社会中人的基本权利。在这种情况下，如果任由用人单位与劳动者之间去“自由”缔约，那么在很多情况下，用人单位给予劳动者的将只是让他或她得以继续劳动所需的最低报酬，而非给予他或她作为社会中人最基本存在所需的报酬。在现今社会中事实亦的确如此，今年2月，上海《外滩画报》以《谁是上海最累的人？--上海现代“包身工”生存状况调查》为题，报道了复旦大学社会学系教授组织学生志愿者调查医院护工生存状况的内容：（护工）她们每天工作二十多个小时，每周七天，在医院和家政公司领到的只有每月七百元左右的工资。另去年8月，《广州日报》以《"洗脚妹"生存状态调查》为题报道：深圳数万名大多是18岁至25岁的外来洗脚妹，她们手长时间浸在药水和接触湿毛巾，致使许多洗脚妹患上风湿性关节炎、指掌角化症、真菌癣等病。这些危及个人基本权利的例子举不胜举，在劳动力严重供大于求的情况下，劳动者宁愿放弃诸如休息、健康、福利等等基本的权利出卖劳动力，并且这一切都披着自愿、自由的平等外衣以合同的形式在进行着。这种平等只能是形式上的平等，而非实质上的平等，是实质上的不平等。
（二）劳动力之人身特性决定了实质上的不平等
在排除供需状况条件的情况下，劳动者和用人单位在劳动力交易过程中也很难平等，这主要是由客体——劳动力的人身特性决定的。马克思曾明确地指出“我们把劳动力或者劳动能力，理解为人的身体即活的人体中存在的，每当人生产某种使用价值时就运用的体力和智力的总和”。“不管有用劳动或生产活动怎样不同，它们都是人体的机能，而每一种这样的机能不管内容和形式如何，实质上都是人的脑、神经、肌肉、感官等等的耗费。这是一个生理学上的真理”。劳动力与劳动者的人身紧密相连，劳动者进行劳动时是利用其人身产生劳动力为用人单位创造价值。劳动者与用人单位交易的对象是劳动力而非劳动力创造的物品，当劳动者与用人单位建立劳动关系，劳动者就把自己的劳动力交付给用人单位支配，劳动者的人身亦同时受到用人单位的支配。恩格斯在《论权威》中指出：“大工厂是以进门者放弃一切自治为特征的”。梁慧星教授在《中国是否需要体育产业法》一文中谈到：“这是因为雇佣合同是劳动合同，它是劳动者把自己的人身自由交给了雇佣人，如果允许签订长期的甚至无期限的劳动合同，等于一个人人身自由就丧失了，因此，各国限制雇佣合同的期限”。劳动者在与用人单位建立劳动关系前，其有权利选择交付劳动力的对象，二者具有一定的平等性，但一旦建立劳动关系，这种平等即因劳动力及劳动力附着的人身被支配而改变，双方从平等走向实质的不平等。虽然劳动合同和法律仍然载明了双方应是平等的，但事实上双方已不可能平等，除非借助某种外力的干预。
四、形式上平等，但实质上不平等的劳动法律关系应当由社会法调整
（一）民事法律无法调整实质上不平等的劳动法律关系
形式上平等，实质上不平等的法律关系也可由民事法律调整，如显失公平的合同，但这只是民事法律的特殊调整，是其中的特例，形式上平等、实质上也平等与形式上平等、实质上不平等在民事法律调整中应是一般与特殊的关系。即实质上平等是绝大多数的，实质上不平等是极少数的。民事法律主要针对形式和实质均平等的法律关系予以调整，平等是民事法律关系的本质特征，也是民事法律关系区别于其他法律关系的主要标志，平等原则是市场经济的本质特征和内在要求在民事法律上的具体体现，是民事法律最基础、最根本的一项原则。在平等的基础上，当事者才能真正做到意思自治，通过意思自治来实现自己的自由意愿，从而最大限度地满足当事者各方的权益。倘若在民事法律关系主体之间不能呈现平等，或者说呈现的是形式上的平等而实质上的不平等，那么当事者各方达成的意愿只能说是强者的意愿，弱者的无奈，而非真正的自由表达。此时再用民事法律，用民事法律的原则、精神去调整它，那将是无益的，因为民事法律设计的前提是主体平等，它在平等这一前提下分配权利义务，而主体实质上不能平等时，再用民事法律去分配权利义务就不是立法本来的初衷，违背了立法的本意。此非但不能达到调整之效果，反而以法之名确认了这些实质上的不平等，这样将只会对法律功能产生巨大的负面影响。例如，处于垄断地位的天然气公司在供气前向用户搭售然气灶具，虽然双方用书面合同表明用户可自愿选择买或不买，但很显然双方只是形式上的平等，在实质上无法平等，用户无法做到意思自治，用户的权益将受到损失，如果适用民事法律的理论，很难对此予以公平调整。就劳动法律关系而言，笔者并不否认存在实质上平等的例子，但平等却是极少数的、特殊的,不平等是多数的、一般的。因而用民事法律对劳动法律关系予以调整是不适宜的。
（二）劳动法律关系应当由社会法调整
人生而应平等，但事实却非如是。人的出生就是不平等的，不平等是一种无法回避的事实，劳动法律关系双方的不平等也是人类社会发展到一定阶段所产生的不可避免之事实。哲学教授何怀宏在《公平的正义——解读罗尔斯》一书中谈到：“要坚持形式的平等就必须允许实质的不平等，而你若坚持实质的平等就要破坏形式上的平等。你不可能两者兼得，而只能两者择一。”社会法就是这样一种部门法，它针对这种事实上的不平等，运用自身不平等的法律形式去达到社会生活中实质上的平等，这是一个否定之否定到肯定的辩证过程。社会法是国家为了保障社会公众利益，通过加强对社会生活的干预而产生的一种立法。它属于公私法以外的第三法域，它所体现的是社会公众利益，调整对象往往是传统的私法主体，当事者各方的关系是在形式平等的掩盖下，存在着实质的不平等。调整方式多是国家通过创制单行法律、法规、规章等等，对所有权、契约自由、意思自治等等传统私法权利予以严密限制，直接由法律规定以往由各方自行约定的内容，在排除当事者完全意思自治的基础上保留一定的约定自由权利。它的法律原则是向弱者倾斜和保护弱者，在立法上倾向于弱者，赋予弱者更多的权利，更多的权利实现渠道、权利救济渠道。在具体的渊源上，各国多是以单行法律呈现，如单独制定劳动、消费、教育、环境污染、社会保障等方面法律。
劳动法律关系所具有的形式上平等但实质上不平等特性，以及此特性在数量上的普遍性决定了其应由社会法予以调整，由于受社会法调整便具有了社会法的属性。劳动法律关系从行政法律属性到民事法律属性，再到社会法属性，完成了从人身依附到形式平等，再到实质平等的社会进步过程。当确定了劳动法律关系应具有社会法属性，法官在裁判案件时就应当依据社会法的原则对裁判前提予以解释，依据社会法的原则对漏洞予以弥补。
五、结合劳动法律关系的社会法属性分析当前司法中的三个问题
（一）裁判依据的探寻应遵循倾斜保护劳动者原则
法官裁判案件总是需要大前提作为依据，法官把事实和大前提进行比对，从而判定当事者的各种权利义务，但大前提即裁判依据并不是自动出现或由当事者准确提供，需要法官去筛选、去判断，去探寻和发现。法官在审理劳动争议案件时必须探寻到供以裁判的法律前提，民事案件由私法作为裁判前提，行政案件由公法作为裁判前提，而劳动法律关系由于具有社会法属性使劳动争议案件的前提更为复杂和特殊，其有可能将公法和私法均包含在之内。梁慧星教授在全国人大常委会法制讲座中谈到：“当劳动合同关系发生纠纷时，应当首先适用劳动法的有关规则，关于劳动法没有规定的事项，则应适用民法关于合同关系的规定。”笔者认为，首先、应当优先适用倾斜保护劳动者的裁判规范，国家的劳动法、劳动行政法规、劳动地方性法规、劳动规章及规范性文件几乎均是基于保护劳动者的宗旨制定的，在处理劳动争议案件时应当优先适用这些规范。其次、当缺乏上述专门的劳动规范存在时，则可适用民事法律规范，如民法通则、合同法等等，因为在没有倾斜保护规范的情况下，至少应当实现形式上的平等，故而应当适用民事法律规范。其中应明确，虽然民法通则、合同法是法律，而劳动规章是规章，单就级别效力而言，前者效力高于后者，但因前者是适用平等主体的规范，而后者是专门规范，故即使是规章只要是专门性的劳动规章也应优先适用。再次，在审理中还可适用集体合同的约定，集体合同是工会或职工代表与用人单位签订的劳动合同，单个的劳动者与用人单位签订的劳动合同约定的权益低于集体合同的约定时，则应按集体合同确定劳动者权益，在审理中可把集体合同的约定作为裁判前提以达到倾斜保护劳动者的目的。
（二）对仲裁时效之规定应按倾斜保护劳动者原则予以解释
《劳动法》第八十二条规定：“提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起六十日内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请。”在司法审判实践中，对如何理解劳动争议发生之日的含义颇有不同。劳动部1995年8月颁布的《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第八十五条之规定：“‘劳动争议发生之日’是指当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日。”此为劳动保障部以规章形式对劳动法作出的行政解释。另我国《民法通则》第一百三十七条规定：“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。”从二者表述可知，劳动保障部是采用民事法律理论对劳动法的仲裁时效作出的解释。而劳动法明文规定的是“劳动争议发生之日”，而非“知道或者应当知道其权利被侵害之日”，从“争议发生”之文字的表面意义予以解释无法得出“知道或者应当知道其权利被侵害”的意思。争议是指双方对某一问题有分歧，而知道或者应当知道其权利被侵害是单方的知晓行为，二者在汉语语意上有较大的差别。故对此条款存在上述两种不同的解释。笔者认为劳动保障部的解释不符合社会法的倾斜保护劳动者原则，此应当按字面意义解释更利于保护劳动者权益。因为，第一、从数量上看劳动者作为申请人（原告）占绝大多数，用人单位作为申请人（原告）只占极少数，被劳动法的仲裁时效条款予以考查适用的大多为劳动者的诉权，故主要应从劳动者行使诉权方面去考量作出何种选择。第二、国家在劳动方面的规范纷繁复杂，再加上用人单位的自定制度，规定双方权利义务的条款数量庞大，特别是国家关于保险、福利等方面规定，如社保、医保等等，存在许多规章和规范性文件，即使一些专业人员也极易疏漏，普通劳动者更是无从知晓。当劳动者在权益受损害时可能根本不知道规定的存在，故也无法立即知晓权益受损，此时双方根本就没有争议状态的展现。如果采用“知道和应当知道”，特别是其中的“应当知道”去解释时效条款，时效便应从用人单位未按规定或约定履行义务之时开始计算，劳动者在不得知的情况下极易超过时效起诉，权益无法得到保护。第三、“应当知道”实质是一种对权利人知晓权益受损的事实推定，推定权利人知道权益受损，这种推定在民事法律理论上存在有其合理前提，因为双方是平等的，民事当事者有能力掌握、了解、知晓自己有什么权利及权利是否受损。而劳动者与用人单位存在实质的不平等，存在经济上、技术上、资源上、法律知识上的弱势，劳动者不具备用人单位那样的能力，双方就此方面存在实质不平等，故作此推定就失去了前提，故不应当作“应当知道”的解释。第四、争议是指双方对某一问题有分歧，双方直接以语言或行为表达意见的不一致，展现双方的异议、对抗、分歧，它的表现可分两种，一为劳动者主动要求权益而被用人单位拒绝，二为用人单位主动有损劳动者权益立即遭到劳动者反对、异议，此时双方的争议才发生，矛盾才展现和碰撞，劳动者此时也才明确得知权益可能受损，此时开始计算时效对劳动者更为有利。
（三）在劳动争议案件中应当限制调解的适用
社会法虽源于民事法律，但却排除当事者的完全意思自治，即某些权利义务不能由当事者完全自由约定，只能对部分权利义务予以约定，作为具有社会法属性的劳动法在此方面体现的是一种底线保护原则。对劳动者实行底线保护，即从各方面对劳动者权益作出最低限度的规定，以满足其作为一个社会成员存在的最低需求，如最低工资、最低福利、最低保险、人格尊严等等。笔者认为这种底线保护不仅体现在立法中，还应体现在司法过程中。立法体现即在法律中明确规定当事者的最低权益，代替当事者的约定，此部分含有公法性质，如劳动者的最低工资，生产者的产品质量责任等等；司法体现即指在司法过程中当事者亦无权通过诉讼行为对某些法定权利义务予以变更，如果允许在司法中变更，则立法上的底线保护就失去了意义。司法方面主要涉及的是诉讼中的调解行为，我国在审理劳动争议案件时适用的是民事诉讼法，并没有专门的劳动诉讼程序法，兼之劳动法律关系的权利义务有约定内容，另外案件审理还具有适用民事法律的可能，故从实体和程序角度看对案件予以调解均为正当。但此调解却不应完全等同于民事案件的调解，依民事诉讼法及其相关理论可知，调解是当事人平等自愿就权利义务达成协议的活动，调解的进行以平等为前提，调解需要意思自治和表达真实，而据本文前述，劳动者和用人单位之间在大多数情况下无法达到实质上的平等。在诉讼中，虽通过劳动者的起诉对二者关系有所改变但无法达至完全平等，劳动者在某些情况下仍处于弱势。笔者认为应对司法中的调解予以限制，在某些情况下不宜调解，主要分为两种情况，一为法定最低权益不得调解，凡是法律、法规、规章规定的劳动者应当得到的最低权益不得调解，法院只能径直裁判，劳动者即使在诉讼或诉前主动放弃权益亦无效，法院必须径直裁判。例如，用人单位拖欠劳动者的工资，劳动者诉求支付，法官予以调解，用人单位提出在月最低工资以下支付，此时就此部分不得予以调解；二为劳动者在诉讼后可能将会在用人单位继续工作或者再次就业、参加社会保险需要用人单位的必要协助，如索取档案资料、履历证明或者该行业具有就业方面的特殊性等等，此时劳动者的调解意思表达是否处于真实自愿就值得考察，因为用人单位将在诉讼后仍然对劳动的人身或权益予以限制、控制。笔者认为此时可由法官根据具体情况自由考察进而裁量，若判定劳动者无法完全表达真实意愿，就不予调解径直判决。